如何判断商标是不是近似？马佰刚律师

商标近似是认定商标侵权的基础。那么如何判断两个商标是不是近似呢？有三个要素，我分三期给大家说明白。

第一，商标整体外观是不是近似？

其实，判断商标近似不是依据高深的理论分析，而是根据最简单的感觉判断，在商标法理论里叫“普通人施以普通注意力，在隔离的状态下进行比对”。

判断商标是不是近似，就是普通消费者看起来这两个商标像与不像。具体的判断方式就是，你自己站在普通消费者的角度，简单地看一下两个商标，自己最直观的感觉两个商标是不是很像，不用仔细看能不能区分开。能区分开，两个商标就不近似，感觉两个基本一样，就是近似商标。

当然了，在商标侵权诉讼或者商标评审时，不能只说我感觉两个商标很像就行了。要针对文字商标、图形商标或者组合商标等不同形式的商标，从商标整体外观、构成、含义等方面具体分析说明，特别还要考虑商标的知名度和显著性的问题。还有个关键问题，就是商标近似与否，最终由法官和审查员说了算，我们自己的判断感觉要与审查员、法官的感觉趋于一致，才能得到官方认可，这是需要长期的经验积累和专业训练的。

第二，商标的知名度高不高？

知名度高容易认定为近似商标。

这点大家可能不理解，两个商标像不像和知名度还有关系吗？其实，关系是非常大的。

商标的知名度越高，大家对这个商标的印象就越深，如果看到另一个有些近似的商标，很容易会误认两个商标一样。还有一点，法律上出于对高知名度商标的保护，也放宽了商标认定近似的范围。因此，相关法律明确规定，在认定两个商标是否近似时，必须考虑商标的知名度，知名度越高越容易认定是近似商标。

因此，如果说别人的商标和自己的商标近似，除了用直接比对两个商标外观是不是很像以外，还要说明自己的商标有一定的知名度，对方用这个商标会引起消费者的混淆和误认，所以构成了近似商标。一般需要提交经营规模、合同发票、广告宣传、评选获奖等方面的资料来证明自己商标的知名度。

大家心目中觉得那个商标品牌起的最好？最响亮呢？可以留言告诉我。

第三，商标的显著性强不强？

商标显著性的意思是：通过一个标识，让消费者可以区分出此产品和彼产品的是不同的产品和品牌。但是如果这个商标是用来说明原料、产地来源的，这些文字性描述是没有显著性的，比如，“来自武夷山的岩茶”，那么武夷山当地出产的各类茶叶品牌都可以同这句话来形容产地。

所以第一点，如果两者的商标中都包含了纯文字性描述，哪怕这描述是一样的，

也不能认定为是近似商标。

第二点，就是分析商标显著性一定要和核定商品直接关联在一起，比如苹果用在水果上也没有显著性，但是“苹果”商标用在手机上就具有非常强的显著性了。

当然，商标显著性的强与弱也是相对的，总体上是商标显著性越强，越容易认定为近似商标。

作者：马佰刚律师，北京鸿盟律师事务所 创始人，文章是由鸿盟律师事务所马佰刚主任原创，已获得转载许可，点击查看原文