刑法总则-复习思路分享

距离考试还有四个月，时间是充分的，希望大家都能按计划复习，最终都顺利通过考试。
这篇文章有4000字出头，总结了刑法总则部分的复习思路，适合有一定法考备考基础的同学阅读。我尽量按照一定的逻辑关系，把庞杂的知识点穿起来，希望大家在阅读时一定保持精力集中，边读边回忆知识点，在纸上画画思维导图，借此机会将总则部分的各个考点穿成一串。
这是个人分享，难免有疏漏之处，大家辩证参考。时间紧张，顾不得排版等诸多细节，法考人披星戴月，也不在乎这细枝末节，闲言少叙，fighting！
分则和刑罚部分下次更新，欢迎备考小伙伴跟我交流。
刑**概念性知识点：刑法的渊源有刑法典（修正案本身就是刑法典），单行刑法（我国就一个关于**的单行刑法），附属刑法（我国没有），变通规定（gang ao）。

接下来是刑法原则：罪刑法定，罪刑相适应，平等适用刑法原则。关于罪刑法定，有成文的罪刑法定（禁止习惯法）；严格的罪刑法定（禁止类推解释）；确定的罪刑法定（刑罚应明确适当）；事前的罪刑法定（禁止溯及既往，但不禁止有利于被告的溯及既往）。

关于刑法解释，立法解释效力高于si法解释，学理解释没有效力。一个刑法用语只能用一种解释的技巧（平义、扩大、缩小、反义、补正、类推），可以有多个解释的理由（文理、体系、当然、历史、比较、目的）。主要记忆扩大解释没有超出可能的文义，类推解释超出可能的文义，超出国民预测可能性，类推解释违反罪刑法定原则，应禁止，但不禁止有利于被告的类推解释，但也不能完全乱解释。

刑法的效力，属地>属人>保护>普遍。沾边就可以管，实际能不能管到不需在此处讨论。船舶航空器使用属地管辖。
时间效力：从旧兼从轻，新法有利于被告用新法，此处被告应未决，已判的不改判。
以上是刑**部分的理论知识。

接下来说犯罪构成理论，按着这样的思路来整理：是否成立犯罪，是否有阻却事由，若无阻却事由则成立犯罪，那么又是什么犯罪形态。

在成立犯罪部分，需要分析四个方面，主体，主观，客体，客观。

主体部分考虑自然人犯罪，单位犯罪，共同犯罪，实行犯，教唆犯，帮助犯，主犯，从犯，胁从犯，作为犯，不作为犯这些概念。真正的身份犯影响定罪，不真正身份犯影响量刑，但教唆犯，帮助犯不受特殊身份的限制，例如教唆国家工作人员贪污，一样成立贪污罪。真正身份犯中涉及的国家工作人员的的辨别，看是否从事公务，是否挂国有的头衔，注意国有控股不算，同时是否利用了职权。

单位犯罪要考虑是否单位决策，是否为了单位，利益均沾。单位若犯了非单位犯罪，直接追究直接责任人员的形式责任，有三款分则罪名只能是自然人犯罪：**诈骗罪、信用卡诈骗罪、有价**诈骗罪。单位成立目的为犯罪的，成立后主要活动为犯罪的，不以单位犯罪论处。单位和内部成员不成立共同犯罪，和外部单位或个人可以成立共同犯罪。单位犯罪中止要全体有中止意思和中止行为，单个成员中止的只能单个适用，自首同理。

作为犯，违反了禁止性规定。不作为犯是不履行刑法要求的义务，或者对该履行的义务做错事情，没有完成义务。纯正的不作为犯是刑法明文规定的，例如逃税罪，刑法规定了交税义务，但以作为的做假账，或不作为的不交，都是成立该不作为犯罪。作为义务的产生有法定，职业规范，合同契约，也有先行行为产生的作为义务，例如危险源或者邀约野外探险，此时应对因果关系做重点分析。

客体部分，要提到法益的概念，掌握不同犯罪所侵害的法益，对于判断该犯罪的犯罪形态有帮助。例如**罪侵犯人身自由的法益，那么控制**的人身自由就成立既遂，而不需要实际向第三人索要钱财。对于不同法益，又有三个概念：实害犯，具体危险犯，抽象危险犯。危险结果既遂的，为实害犯；危险积累到一定程度成立既遂的，为具体危险犯；只要有行为，不论危险积累到何程度，就成立既遂的，为抽象危险犯。

主观部分，分为故意和过失两大类。故意又分为直接故意和间接故意，过失分为疏忽大意的过失和过于自信的过失。如何判断一个犯罪的行为的主观部分呢？看犯罪结果与犯罪行为之间的关系是否必然发生。若行为必然导致结果，则为直接故意。若行为只是可能导致结果，要看行为人是什么心态。是希望结果发生（直接故意），放任结果发生（间接故意），反对结果发生但轻信能够避免（过于自信的过失），若行为人应当预见而没有预见，本身不希望结果发生（疏忽大意的过失）。

间接故意与过于自信的过失之间，可以看行为人有没有明确敌对的目标，例如行为人拉电网，就是为了敌对小偷，那么对于小偷触电死亡的结果，就是放任心态，就是间接故意；若行为人高空抛物，没有敌对的对象，只是想扔垃圾，那么倘若砸到行人，则为过于自信的过失，行为人碰到了窗边的花瓶，导致花瓶坠楼砸到行人，为疏忽大意的过失，行为人本身也不想花瓶掉下楼碎掉，与抛垃圾不同。要细致分析。

犯罪目的对于主观要件的判断也很重要。例如是否以非法占有为目的，可区分贪污罪与挪用公款罪，是否以营利为目的，是否以出卖为目的等。针对常考的有：
以非法占有目的才成立的：贪污罪、诈骗类犯罪、侵占罪；
以营利为目的：dubo类、侵犯著作权；
以牟利为目的：走私yinhui物品罪、高利转贷罪、制造复制出版贩卖yinhui物品牟利罪
以谋取不正当利益为目的：行贿类犯罪
意图使他人受到刑事追究：诬告陷害罪
以勒索财物或其他不法要求为目的：**罪

对于客观部分，行为人具体实行了什么行为，达到了什么结果，将影响是否入罪，以及入罪之后的犯罪形态问题。这就是常说的认识错误部分的问题。分为具体的事实认识错误和抽象的事实认识错误。行为人主观想做的事情，客观没有达到目的，操作变形，影响犯罪是既遂还是未遂。
行为人想要的结果没实现：
行为人主观认识错误，将一个客体错当成另一个客体，是对象错误，既遂；
行为人主观认识正确，操作失误，客观上没有打到想打的人，是打击错误（方法错误），此处为一罪故意犯罪未遂，另一罪过失犯罪既遂（具体符合说）；犯罪既遂，（法定符合说，主客观都达到法定构成要件）
行为人想要的结果客观实现，犯罪成立，但因果关系有错误影响犯罪形态，看结果实现时间：
实现时间与预计时间一致，既遂；
实现时间比预计的晚，第一个行为成立既遂，但第二个行为要看是否有期待可能性。
实现时间比预计的早，若已经着手，为既遂；若没有着手，为预备和过失。

抽象的事实认识错误，是不同犯罪构成之间的错误。例如想故意伤害，实际故意**。此处运用刑法的包容评价思维和主客观相一致原则来定罪。看主观想犯的罪与客观实际犯的罪之间能否包容评价，主客观之间是否有重叠部分。若无法包容评价，则定主观未遂或无罪，客观过失或无罪；若主观超出，例如想偷*，实际偷到了钱，则为主观未遂或无罪，客观既遂。若客观超出，例如想偷钱却偷到了*，则定主观故意既遂和客观过失未遂或无罪。这里的超出是指客观侵犯的法益是否超出主观想侵犯的法益。此处还要评价行为数量，一个行为则想象竞合。

以上谈完犯罪成立，接下来要看是否有阻却事由。阻却事由部分较为清晰，分为主观和客观两部分。主观包含责任年龄，14周岁以前完全阻却，14-16周岁只需要对**重伤qiangjian抢劫放火toudu爆炸fandu，承担刑事责任（包括教唆和帮助等）。14-18周岁，以及75周岁以上，为减轻责任年龄。
责任能力部分，精神病人，完全无责，但要强制医疗；又聋又哑或者盲人，可以减轻或免除。原因自由行为（喝醉，xidu等）应当承担刑事责任，不减轻。
违法性认识错误，是得到官方承诺合法而去犯法，不承担刑事责任。
不具有期待可能性的行为不入罪，例如罪犯毁灭证据，盗窃犯销赃，近亲属窝藏包庇等。

客观阻却事由有正当防卫，紧急避险，被害人承诺等内容。

正当防卫要求面临现实的紧迫的不法侵犯，行为人的反击行为本身是犯罪行为。第三人也可以成立正当防卫。
紧急避险是将风险转嫁给无辜的第三人，此处的风险不仅是不法侵犯，还有自然灾害等，要求所造成的损害必须小于或等于所避免的灾害。
被害人承诺要求必须是真实意思表示，事后承诺不能免责，多次承诺以最后一次为准，承诺需要对结果，行为主体，行为方式都同意，可以具有推定承诺（例如邻居家着火，破窗而入救人和财产）。此外幼儿和精神病承诺无效，监护人也不能代替，未成年人对重大事项例如摘取个人器官没有承诺能力。

接下来讨论犯罪形态，过了所有阻却事由，犯罪成立，但具体因果关系会影响犯罪形态。结果与行为之间有直接的因果关系，那么犯罪既遂。若结果的发生归责于介入因素，则前行为不需要对结果负责，前行为不构成犯罪既遂：若前行为有中止，则成立犯罪中止；若前行为没有中止行为，则成立犯罪未遂。是否归责于介入因素，要看介入因素是否足够异常，以至于单独以介入因素来作用，也能达到犯罪结果的效果。

共同犯罪的因果关系，原则上共同犯罪具有整体性，部分实行全部责任，一人既遂全部既遂，但实行犯若没有用到帮助犯的帮助，且结果的发生跟帮助犯没关系，那么帮助犯成立未遂，帮助犯要想成立中止，要明确告知推出且消除因果关系。

若无法查明因果关系时，故意犯罪的同时犯，都未遂；过失犯罪的同时犯，都无罪；共同犯罪为都既遂；承继的共犯为全程参与者承担，后加入者定未遂；聚众斗殴中致人死亡无法查明的，聚众者承担。
一个犯罪只会有一种犯罪形态。犯罪预备，犯罪预备阶段的中止，犯罪未遂，犯罪中止，犯罪既遂。犯罪预备要求准备工具并且制造条件，但未着手实行犯罪。犯罪中止是能达目的而不欲，犯罪未遂是欲达目的而不能。成立中止要求自动停止犯罪并且真诚努力中止行为，并且具有有效性。
最后还有共同犯罪，要求共同故意，共谋，共实行，可以承继，承继的只对自己加入后的结果负责。共同犯罪只能是故意犯罪。
按照分工可以有实行犯、帮助犯、教唆犯；按照作用分为主犯、从犯、胁从犯。帮助犯不可能是主犯，其他概念都可以互相竞合。犯罪集团的首要分子一定是主犯。

教唆犯必须有教唆故意，帮助犯包括心理帮助和物理帮助。未遂的帮助犯，指帮助犯提供的是无效的帮助，根本不可能帮上忙；帮助犯未遂，是指帮助犯提供了有效的帮助，但没有达成结果。间接正犯指利用他人为工具实施犯罪，自己不参与实行行为。工具人不成立犯罪，只有间接正犯一个人构成犯罪。

最后是罪数部分。一行为原则上一罪，可以是想象竞合、法条竞合、继续犯或结果加重犯；例外是有一行为多罪名：骗取出口退税和逃税，走私不同违禁品的；
多行为一罪名：结合犯转化犯，只定转化后的罪；或处断的一罪，例如连续犯，多次触犯同一罪名，吸收犯，前行为是实行后行为的必经之路；牵连犯，受贿后徇私枉法，两个行为定一个重罪；资产评估人员受贿后提供虚假证明文件的，只定提供虚假证明文件罪。


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