《专利法》漏洞，一个超级困难的侵权问题？

本帖最后由 阿涛22 于 2017-6-4 13:23 编辑

A单位2016.1.1提出实用新型申请，授权公告日2016.6.1

我们知道，如果B单位在2016.1.1，A单位申请日之前开始在全国范围内制造和销售和该实用新型一样的产品，并且2016.1.1之后，还在全国范围内制造和销售和该实用新型一样的产品，这不算侵权。这实际上就是公知技术了，B单位可以提出A单位的专利无效。

《专利法》第六十九条 有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：

　　（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；




那么问：

1. 如果B单位在2016.1.1 A单位申请日之后——2016.6.1  A单位实用新型授权公告日之前，这个期间，开始在全国范围内制造和销售和该实用新型一样的产品，你们说算不算侵权？  我个人认为不算侵权，因为2016.6.1该实用新型被授权后才有了专利权，之前还没有获得专利权，何谈侵权？ 而且，和发明专利不一样，这个也不能提出补偿要求。因为发明专利公布后，别人看到了，模仿了，过了一段时间授权后，你可以提出从公布之日到授权之日期间的补偿，而实用新型授权前，别人看不到发明内容，何谈补偿？

《专利法》第十三条 发明专利申请公布后，申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。

但是从《专利法》第六十九条 看，B单位的行为在专利申请日之后，应该算侵权。  这就是《专利法》自相矛盾的地方了， A提出的实用新型申请，在授权公告日之前还没授权，权还不存在，这个期间模仿的产品何谈侵权？


2.如果B单位在2016.1.1 A单位申请日之后——2016.6.1  A单位实用新型授权公告日之前，这个期间，开始在全国范围内制造和销售和该实用新型一样的产品，同时，在2016.6.1之后，如果B单位还继续在全国范围内制造和销售和该实用新型一样的产品，你们说算不算侵权？  我觉得应该算侵权了。


总之《专利法》在这点上 逻辑上有重大漏洞，因为，发明专利提到了补偿问题，所以对于发明专利逻辑和实践上没有漏洞，对于实用新型和外观专利，应该改为：



实用新型和外观专利，在专利申请日前已经制造相同产品，或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵权；如果最终被授权了，那么在专利申请日之后制造相同产品，视为侵权（虽然从专利申请日到专利授权公告日期间，该专利权还未被授权，但视同授权，故侵权成立）。




重大更正
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自我更正，我国的《专利法》大部分内容翻译自国外，所以如果有漏洞，外国人早就弥补了，关于我的问题：

1. 如果B单位在2016.1.1 A单位申请日之后——2016.6.1  A单位实用新型授权公告日之前，这个期间，开始在全国范围内制造和销售和该实用新型一样的产品，你们说算不算侵权？  

我之前的回答是，我个人认为不算侵权，回答错！！！！！！！！！！！！！！！！！！


应该算侵权，因为《专利法》第四十二条 发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。   

也就是说，专利权不是自授权公告日开始计算的，只要批准了，是从申请日开始计算的。

因此，A单位的实用新型2016.6.1被批准授权了，那么A单位的实用新型的专利权从2016.1.1申请日就有了，B单位在2016.1.1 A单位申请日之后——2016.6.1  A单位实用新型授权公告日之前，这个期间，开始在全国范围内制造和销售和该实用新型一样的产品，当然就算侵权了。

《专利法》博大精深，逻辑上前后呼应，不可贸然说它不对，因为，我们照搬照抄略加修改的《专利法》在国外发展几百年了，国外人的逻辑性非常强。



以下跟帖人李工说的不对。