杨敏锋:委托和授权:我们不一样
发布时间:2020.07.06 北京市查看:3206 评论:5
本帖最后由 馋洋洋 于 2021-1-18 10:16 编辑
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在民事案件中,除离婚等个别特殊类型,当事人出庭并不是强制性义务。在法庭上,往往见不到当事人的身影,只有双方代理律师在唇*舌剑。律师作为代理人出庭,需要签订委托代理合同,并由当事人出具授权委托书。需要强调的是,委托代理合同是当事人和律师事务所签订,约定双方的权利义务,如律师费的金额;授权委托书为当事人出具给该案件的出庭律师,明确对律师的授权范围,需要提交给法院。专利代理师代理专利诉讼案件,也适用前述规则。
委托他人代为诉讼,关系到当事人对权利的处分以及诉讼结果的承担,为避免日后因委托问题发生争议,法律规定授权委托书必须用书面形式,并且由委托人签名或者盖章。另外,关于对实体权利的处分,如代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者是上诉,必须获得委托人的特别授权。如果授权委托书上仅仅记载“全权代理”而无具体授权,那代理人不能对委托人的上述实体权利进行处分。当然,即使律师获得了特别授权,他在签署和解协议之前也会先和委托人沟通。如果律师擅自签字,那有违职业道德。
在实务中,客户一般分为律所的客户和律师个人的客户。如果是律所的客户,则代理律师离职了,会由本所的其他律师接手案件;如果是律师本人的客户,则律师离职,案件也会转走,由该律师继续代理。如江苏的某商标案件经历了一审、二审和再审,其中一方当事人的代理律师始终没有发生变化,但判决书上写的其所属律所各不相同,原因就是这位律师在这期间连续换了两次律所。[1]当然,不管是律所还是律师的客户,如果客户信任某位律师,则可以在合同中约定案件由该律师代理。
专利诉讼案件往往旷日持久,在这期间改换代理律所并不罕见。客户更换律所则意味着需要解除委托合同。由于《合同法》的基本宗旨之一是促进交易,故解除合同并不容易,一般需要双方协商一致,或者是出现不可抗力、预期违约等情形,导致合同实在无法履行。不过,委托合同属于例外。委托合同以双方互相信任为前提,如果信任基础已不复存在,则合同必然难以履行。因此,法律赋予委托合同双方当事人随时单方解除的权利,并且不需要任何理由。[2]在本书所涉案件中,迈图公司就解除了和银龙知识产权的代理合同,转而委托华诚律所代理。在二审程序末期,迈图公司又解除了华诚律所的委托,转由金杜代理。值得强调的是,委托合同双方都有解除权也意味着作为乙方的律所并不低甲方一等。如果客户不靠谱,律所也完全可以主动提出解除合同。案源并不稳定,在生存线上挣扎的律所,往往只能被动地接受客户的挑选,而案源稳定,具有较高“江湖地位”的律所,则完全可以挑选客户。
如果是律所没变,但代理律师需要换人,则需更换授权委托书。如果委托人开具的授权委托书授予代理律师转委托的权利,那更换律师就比较方便。否则,新接手案子的律师还需要委托人重新出具授权委托书,程序比较复杂。如果委托人是国外客户,委托手续还需要翻译、公证认证等,程序更为繁琐。
为便于应对可能发生的转委托,国外客户向长期合作的律所出具授权委托书时,一般被授权人都是该律所的高级合伙人,委托权限中也包括转委托。在实际操作时,由合伙人转委托给具体办案的某位律师。如果该离职,则合伙人可以撤回对该律师的授权,再转委托给其他律师办理。通过这种方式,就可以比较方便的实现代理律师的更换。
本文注释:
[1]参见江苏省南京市中级人民法院(2001)宁知初字第196号民事判决书;江苏省高级人民法院(2002)苏三民终字第056号民事判决书;江苏省高级人民法院(2004)苏民三再终字第001号民事判决书。
[2]胡康生:《中华人民共和国合同法释义》,法律出版社2009年版,第579页。
作者介绍:
作者:杨敏锋,思博论坛ID:姑苏慕容
北京市万慧达律师事务所律师,思博知识产权论坛版主(之一),《全国专利代理师资格考试通关秘笈》作者,专代考试培训专家,讲课风格风趣幽默,深入浅出。
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主题:31 回帖:36 积分:703
bingfeng
2020/07/07 08:03 [来自浙江省]
0 举报姑苏慕容
委托:客户和律所签订合同,委托律所处理诉讼案件,核心内容是干啥事,律师费多少钱。
授权:客户给代理律师的文件,该文件要提交给法院,告诉法官代理律师的权限。
代理:出庭律师是客户的代理人,法律后果由客户承担,即败诉了赔钱是客户掏
代表:客户那边和律所签委托合同的那位,并不是客户的法定代表人(总经理或董事长),而是授权代表
冒名:这不是严格的法律概念,大概可以理解为冒充,也是代表客户那方和律所签字的哥们其实是冒充的,私刻公章,假冒客户的名义,最终律所帮忙打赢了官司但没有拿到律师费。
2020/07/07 15:26 [来自北京市]
0 举报bingfeng
专业~
2020/07/08 08:41 [来自浙江省]
0 举报Romance_928
冒名的解释,让我想到了“窦鹅怨”
2020/07/09 16:51 [来自江苏省]
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2020/07/21 12:07 [来自北京市]
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