杨敏锋：委托和授权：我们不一样
发布时间：2020.07.06 北京市查看：3207 评论：5
本帖最后由 馋洋洋 于 2021-1-18 10:16 编辑
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在民事案件中，除离婚等个别特殊类型，当事人出庭并不是强制性义务。在法庭上，往往见不到当事人的身影，只有双方代理律师在唇*舌剑。律师作为代理人出庭，需要签订委托代理合同，并由当事人出具授权委托书。需要强调的是，委托代理合同是当事人和律师事务所签订，约定双方的权利义务，如律师费的金额；授权委托书为当事人出具给该案件的出庭律师，明确对律师的授权范围，需要提交给法院。专利代理师代理专利诉讼案件，也适用前述规则。
委托他人代为诉讼，关系到当事人对权利的处分以及诉讼结果的承担，为避免日后因委托问题发生争议，法律规定授权委托书必须用书面形式，并且由委托人签名或者盖章。另外，关于对实体权利的处分，如代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者是上诉，必须获得委托人的特别授权。如果授权委托书上仅仅记载“全权代理”而无具体授权，那代理人不能对委托人的上述实体权利进行处分。当然，即使律师获得了特别授权，他在签署和解协议之前也会先和委托人沟通。如果律师擅自签字，那有违职业道德。
在实务中，客户一般分为律所的客户和律师个人的客户。如果是律所的客户，则代理律师离职了，会由本所的其他律师接手案件；如果是律师本人的客户，则律师离职，案件也会转走，由该律师继续代理。如江苏的某商标案件经历了一审、二审和再审，其中一方当事人的代理律师始终没有发生变化，但判决书上写的其所属律所各不相同，原因就是这位律师在这期间连续换了两次律所。[1]当然，不管是律所还是律师的客户，如果客户信任某位律师，则可以在合同中约定案件由该律师代理。
专利诉讼案件往往旷日持久，在这期间改换代理律所并不罕见。客户更换律所则意味着需要解除委托合同。由于《合同法》的基本宗旨之一是促进交易，故解除合同并不容易，一般需要双方协商一致，或者是出现不可抗力、预期违约等情形，导致合同实在无法履行。不过，委托合同属于例外。委托合同以双方互相信任为前提，如果信任基础已不复存在，则合同必然难以履行。因此，法律赋予委托合同双方当事人随时单方解除的权利，并且不需要任何理由。[2]在本书所涉案件中，迈图公司就解除了和银龙知识产权的代理合同，转而委托华诚律所代理。在二审程序末期，迈图公司又解除了华诚律所的委托，转由金杜代理。值得强调的是，委托合同双方都有解除权也意味着作为乙方的律所并不低甲方一等。如果客户不靠谱，律所也完全可以主动提出解除合同。案源并不稳定，在生存线上挣扎的律所，往往只能被动地接受客户的挑选，而案源稳定，具有较高“江湖地位”的律所，则完全可以挑选客户。
如果是律所没变，但代理律师需要换人，则需更换授权委托书。如果委托人开具的授权委托书授予代理律师转委托的权利，那更换律师就比较方便。否则，新接手案子的律师还需要委托人重新出具授权委托书，程序比较复杂。如果委托人是国外客户，委托手续还需要翻译、公证认证等，程序更为繁琐。
为便于应对可能发生的转委托，国外客户向长期合作的律所出具授权委托书时，一般被授权人都是该律所的高级合伙人，委托权限中也包括转委托。在实际操作时，由合伙人转委托给具体办案的某位律师。如果该离职，则合伙人可以撤回对该律师的授权，再转委托给其他律师办理。通过这种方式，就可以比较方便的实现代理律师的更换。
本文注释：
[1]参见江苏省南京市中级人民法院（2001）宁知初字第196号民事判决书；江苏省高级人民法院（2002）苏三民终字第056号民事判决书；江苏省高级人民法院（2004）苏民三再终字第001号民事判决书。
[2]胡康生：《中华人民共和国合同法释义》，法律出版社2009年版，第579页。
作者介绍：
作者：杨敏锋，思博论坛ID：姑苏慕容
北京市万慧达律师事务所律师，思博知识产权论坛版主（之一），《全国专利代理师资格考试通关秘笈》作者，专代考试培训专家，讲课风格风趣幽默，深入浅出。
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主题：31 回帖：36 积分：703
bingfeng
2020/07/07 08:03 [来自浙江省]
0 举报姑苏慕容
委托：客户和律所签订合同，委托律所处理诉讼案件，核心内容是干啥事，律师费多少钱。
授权：客户给代理律师的文件，该文件要提交给法院，告诉法官代理律师的权限。
代理：出庭律师是客户的代理人，法律后果由客户承担，即败诉了赔钱是客户掏
代表：客户那边和律所签委托合同的那位，并不是客户的法定代表人（总经理或董事长），而是授权代表
冒名：这不是严格的法律概念，大概可以理解为冒充，也是代表客户那方和律所签字的哥们其实是冒充的，私刻公章，假冒客户的名义，最终律所帮忙打赢了官司但没有拿到律师费。
2020/07/07 15:26 [来自北京市]
0 举报bingfeng
专业~
2020/07/08 08:41 [来自浙江省]
0 举报Romance_928
冒名的解释，让我想到了“窦鹅怨”
2020/07/09 16:51 [来自江苏省]
0 举报siceng
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2020/07/21 12:07 [来自北京市]
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