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[原创文章] 温度说法——法9条不可重复授权的解读

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帅哥

发表于 2019-11-8 14:24:57 | 显示全部楼层 |阅读模式
本帖最后由 安秋anqiu 于 2019-11-8 15:01 编辑


案子是真实发生的。

前几天,代理朋友小吴给客户王总打电话。

“王总,之前我代理的贵公司的发明和实用同报的案子,发明现在已经准备授权了,要放弃掉之前授权的实用新型,但是我查了一下,您那个实用怎么没交费用啊?

不过问题不大,现在为了发明授权,需要您补交之前的年费、滞纳金还有恢复权利请求费,把实用恢复权利之后再声明放弃,我们的发明就可以拿到授权啦。”





王总说:“哦,我知道,我记得那个专利。你让那边直接授权吧。那个实用新型我们就不要了。”


“不是这样的,王总。”

小吴摸了摸发量稀疏的脑袋瓜儿,无奈的笑了一下。

“这个发明和实用同报啊,发明要是想授权,必须要请求人自己声明放弃之前授权的实用新型才行,这个实用新型必须...”


没等小吴说完,王总打断了他的话。

“我知道,一个专利不能要两个授权的嘛,我已经不要了那个实用新型,早就不要了。这个情况你你你直接跟那边说一下吧啊,

我这边还比较忙,感谢你啊小吴,下回我们还找你。”

说完王总挂断了电话。剩下小吴一脸蒙蔽。


冷静下来的小吴给客户王总写了一封邮件,详细解释了发明实用同报的授权规则:发明授权之际,同报的实用必须处于有效状态,并且由请求人声明主动放弃才可以。像王总这种不交年费导致实用失效的情况,需要补交年费和滞纳金,如果超过时限还要再交恢复权利请求费1000元。

恢复了权利之后再声明放弃,否则发明就不能获得授权。


第二天,王总找上门来。

“这根本就不合理嘛,我已经放弃了呀?为什么还要交什么滞纳金恢复费,恢复了之后再放弃?这不就是脱裤子放屁吗?”

“这规定就根本不合理!总之是要我放弃掉对不对,现在又要什么恢复再放弃,这根本就是耍流氓!”

吹胡子瞪眼睛拍桌子,小吴在旁只能耐心解释,心里只想:赚点钱真tm难。


————————————————


《专利法》第9条:同样的发明创造只能授予一项专利权。但是,同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利,先获得的实用新型专利权尚未终止,且申请人声明放弃该实用新型专利权的,可以授予发明专利权。两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的,专利权授予最先申请的人。


上面是专利法9条的原文,那么有人会问,为什么要发明和实用同报呢?

其实发明和实用新型同报的情况很常见,取决于客户的需求。发明和实用的保护年限不同,发明有20年,实用只有10年,而实用的审查较为快速简捷,能够快速获取快速保护,实用的授权条件也较宽松,对创造性要求没有发明高,对一项创新以实用和发明同报,能够更大概率获得一个实用授权的保底。如果既希望快速获得授权,又希望较长时间的保护期限,就可以选择同报。


当然还有更重要的。因为发明与实用新型的保护客体有区别,发明可以保护产品和方法,而实用新型只能保护产品,所以当一个产品在申请专利的时候,很可能既要保护产品结构,又要保护该产品的生产方法或工作方法。这时候都有可能需要发明和实用新型同报。而此时同报的发明和实用新型的保护范围有交集,就是产品的结构。

因为审查程序不同,同报的实用新型往往比发明更早的收到审查结果,获得授权或驳回。而一旦获得授权,那么对于社会公众来说,这个产品的结构就已经获得了专利法的保护。

如果专利权人不交年费导致权利失效,那么该实用新型所保护的产品的结构就变成了公知技术免费供社会公众来使用

而此时,如果专利局再对该同报的发明专利进行授权,那么等同于再次对之前已经公布于众成为免费技术的该产品的结构,再次进行了专利法的保护。

而这显然是不合理的,不符合社会公众的利益的。


所以同报的发明和实用新型,在发明获得审查结果之前,实用新型才要一直维持有效。


法律要保护的是公众的利益。

虽然专利法对专利权进行“垄断性”的保护,但同时作为交换的,是专利权人对其技术完全的公开,并且在一定年限后免费供社会公众使用。


倘若能够理解法理,那么在对客户进行解释时,就能够不仅做到引用法条,还能从法理和情理上,对客户动之以情晓之以理。



思博入驻创作者:安秋anqiu

微信公众号:温度知产

“有的客户,真的难搞。”——小吴留



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帅哥

 楼主| 发表于 2019-11-8 16:04:01 | 显示全部楼层
自己顶顶吧~感谢小编添加图章~
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发表于 2019-11-8 18:32:54 | 显示全部楼层
写得很好啊  学到了
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发表于 2019-11-8 19:37:28 | 显示全部楼层
本帖最后由 寒江独钓 于 2019-11-8 19:41 编辑

如果专利权人不交年费导致权利失效,那么该实用新型所保护的产品的结构就变成了公知技术,
所以同报的发明和实用新型,在发明获得审查结果之前,实用新型才要一直维持有效
上面两个加粗字体部分的含义显然不能等同,所以实际上一直会存在争议,法九条中“尚未终止”的含义究竟该怎么理解?是指“非有效状态”,还是指“失效”状态呢?当实用新型处于“非有效”和“失效”之间的状态时(例如,等年费滞纳金状态),是否允许放弃呢?
不过专利局一直是按照“维持有效”这一标准处理的。
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发表于 2019-11-8 20:07:44 | 显示全部楼层
你可能对公知技术理解有误。
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发表于 2019-11-12 09:58:06 | 显示全部楼层
学习了
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