关于实用新型的困惑

发布时间：2021.07.04 浙江省查看：2687 评论：22

如果发明和实用同时申请，发明被驳回，实用授权了，那么如果别人实施了专利技术，到底算不算侵权呢？
换句话说，因为发明和实用的授权标准不同，如果专利技术本来可以用多份对比文件来无效掉，但是限于实用新型通常不能引用三篇、四篇对比文件(该专利技术不是现有技术的简单叠加)，使得实用新型维持有效，那么这不是损害了公众的利益吗?
试想一下，如果你要实施专利技术，权利人告你侵权，你又没办法无效掉别人，但是专利技术本身又不该授权，难道就只能乖乖交许可费吗?鼓励创新也不应该建立在牺牲公众利益的基础上吧。

标签：实用新型

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温Sir

第1楼

实用新型容易被无效掉

2021/07/04 20:48 [来自福建省]
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- xd 回复温Sir：实用新型就算是无效，对比文件的数量也还是跟授权时一样，不可能像无效发明一样，找一堆对比文件出来。我的意思是，因为对比文件受到数量限制的情况下，导致实用新型不能被无效，别人在实施专利技术时就会受到限制，这应该损害了公众的利益吧
  
  2021-07-04 23:03:37 [来自浙江省]
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北纬十八度巨蟹

第2楼

本来实用新型的评价标准就比发明的低，所以审查指南规定一般情况下可以引用一项或者两项现有技术评价其创造性，但是在实际操作中，引用三项都是该实用新型专利所属技术领域的现有技术来评价实用新型的创造性的，合议组也接受。所以，在做实用新型专利无效宣告时，不要死板地认为最多只能引用两项现有技术。
如果一件实用新型专利不能被无效掉，说明该实用新型专利还是有新创性的，这对于公众来说并没有什么不公平，也没有牺牲掉公众利益。

2021/07/05 09:23 [来自广东省]
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- xd 回复北纬十八度巨蟹：但事实上实用新型可用的对比文件还是要少于发明，假设一种情况，即使3份对比文件都被接受，但还需要一份对比文件(而且跨领域)才能所有权利要求无效掉，缺少了就只能部分无效，这种情况也是合理存在的，所以公众还是存在侵权风险。
  
  2021-07-05 12:46:13 [来自浙江省]
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天青天朗

第3楼

如果发明驳回了，对应的对比文件也公开了，拿这些对比文件直接无效实用新型是不是就可以了

2021/07/05 10:10 [来自北京市]
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- xd 回复天青天朗：可以作为参考，不一定百分之百成功，而且有些跨领域的对比文件可能没法用。
  
  2021-07-05 12:54:08 [来自浙江省]
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包尔东

第4楼

发明被驳回，又不代表本身没有创造性，只是审查员觉得没有创造性而已。审查员水平参差不齐，很正常。权利人去起诉别人侵权，本来就要向法院提供专利权评价报告（针对外观、实用新型），来证明自己专利有创造性。所以，也不是说无效就无效的。

2021/07/05 11:01 [来自重庆市]
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wark

第5楼

新创性低一点的专利而已，制度设计中本就将这种“小发明”作为实用新型，对其范围与保护期限等进行了限制，如果的确无法无效掉，那也正说明了他的稳定性。不然，一些小发明，的确改进就是部件的组合，形状的改变，都统统无效掉，那实用新型的存在意义何在？

2021/07/05 13:58 [来自广东省]
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- 亓木子蕖回复 wark：赞同你的观点，感觉楼主潜意识里把实用新型的高度放在和发明同一高度上了，如果没有办法被无效掉，说明这个新型确实是有自己的新创性的，那么也就有资格获得保护，并没有说损害公众的利益
  
  2021-07-06 09:34:25 [来自北京市]
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- xd 回复亓木子蕖：我认为一项技术，却有两个授权标准，这本身就是开玩笑，并不能实用保护期短等原因就忽略掉，专利应该是严肃的。而且当初实用新型主要就是为了鼓励创新，提高申请量，其目的确实已经达到了，但是如果想要提高质量，肯定得统一标准，取消实用新型，不然现在大力搞非正常申请，只能治标不治本。对于双报的专利，如果发明驳回实用授权，那公众到底应该采用那个标准呢？比如我用了一项技术，你告我侵权了你的实用新型专利，我还说我用的是你被驳回的发明专利呢，最后只能找法官当裁判，那这样授权的实用新型，除了虚张声势吓唬人，还有什么专利上的意义呢?以上个人看法。
  
  2021-07-07 13:26:16 [来自浙江省]
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- 亓木子蕖回复 xd：你还是没有理解，其实发明和实用新型是相当于不同的等级，做个不恰当的比喻，发明类似于985，实用新型类似于普通二三本，两者都是大学，但是等级是有所不同的，如果你高考只有500分，
  
  2021-07-13 10:05:38 [来自北京市]
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专利苦手

第6楼

为什么说实用就不该授权呢？实用和发明的授权标准又不一样，判赔额也不一样

2021/07/05 17:43 [来自广东省]
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- xd 回复专利苦手：侵权判赔额跟专利类型没关系吧，不应该是按照侵权获利、被侵权人损失、法律规定数额这些来判吗？
  
  2021-07-07 12:46:43 [来自浙江省]
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